東易所在為欣泰電氣IPO提供法律服務過程中未勤勉盡責

　　 記者30日從證監(jiān)會獲悉，證監(jiān)會午間發(fā)布行政處罰決定書，對北京市東易律師事務所及當事人做出處罰，責令東易所改正，沒收業(yè)務收入90萬元，并處以180萬元罰款；對簽署上市法律意見書的郭立軍、陳燕殊給予警告，并分別處以10萬元罰款。證監(jiān)會在處罰書中表示，東易所在為欣泰電氣IPO提供法律服務過程中未勤勉盡責，違反依法制定的業(yè)務規(guī)則，出具含有虛假記載的文件。

　　行政處罰決定書全文如下

　　當事人：北京市東易律師事務所（以下簡稱東易所），2002年2月成立，丹東欣泰電氣股份有限公司（以下簡稱欣泰電氣）首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市（IPO）法律服務機構(gòu)，住所：北京市西城區(qū)。
　　郭立軍，男，1969年4月出生，《北京市東易律師事務所關(guān)于丹東欣泰電氣股份有限公司首次公開發(fā)行股票申請在深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市之法律意見書》（以下簡稱《法律意見書》）簽字律師，住址：北京市海淀區(qū)。
　　陳燕殊，女，1976年10月出生，《法律意見書》簽字律師，住址：河北省承德市。
　　依據(jù)《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）的有關(guān)規(guī)定，我會對東易所違法違規(guī)行為進行了立案調(diào)查、審理，并依法向當事人告知了作出行政處罰的事實、理由、依據(jù)及當事人依法享有的權(quán)利。應當事人的要求，我會舉行聽證會，聽取了其陳述、申辯。本案現(xiàn)已調(diào)查、審理終結(jié)。
　　經(jīng)查明，東易所在為欣泰電氣IPO提供法律服務過程中未勤勉盡責，違反依法制定的業(yè)務規(guī)則，出具含有虛假記載的文件。具體違法事實如下：
　　一、東易所出具的《法律意見書》存在虛假記載
　　經(jīng)查明，欣泰電氣在2011年、2012年、2013年財務會計報告中虛構(gòu)應收賬款的收回。東易所2014年1月23日出具的《法律意見書》中“三、上市申請人本次上市的實質(zhì)條件”第（六）項“根據(jù)上市申請人提供的相關(guān)文件、北京興華會計師事務所出具的《審計報告》及本所律師核查，上市申請人在最近三年內(nèi)無重大違法行為，上市申請人在最近三年財務會計報告中無虛假記載……”的表述，與欣泰電氣相關(guān)財務數(shù)據(jù)存在虛假記載的事實不符，該《法律意見書》含有虛假記載的內(nèi)容。
　　二、東易所違反律師事務所從事證券法律業(yè)務規(guī)則的情況
　?。ㄒ唬┪磳徤骱瞬楹万炞C相關(guān)資料
　　東易所工作底稿中留存的對主要客戶的承諾函、詢證函、訪談記錄，大多數(shù)直接取自興業(yè)證券股份有限公司（以下簡稱興業(yè)證券）。興業(yè)證券在對主要銷售客戶進行訪談時，部分客戶未對應收賬款余額進行確認，其中包括7家欣泰電氣虛構(gòu)應收賬款收回的公司。東易所對訪談記錄未履行一般的注意義務，未審慎履行核查和驗證義務。
　?。ǘ┪淳幹撇轵炗媱潱磳Α斗梢庖姇愤M行討論、復核
　　經(jīng)查閱東易所工作底稿，未發(fā)現(xiàn)東易所及其指派的律師為欣泰電氣項目編制查驗計劃，未發(fā)現(xiàn)東易所對《法律意見書》進行討論、復核的記錄。
　?。ㄈ┻`反《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》）、《律師事務所證券法律業(yè)務執(zhí)業(yè)規(guī)則（試行）》（以下簡稱《執(zhí)業(yè)規(guī)則》）的其他情形
　　東易所的工作底稿未加蓋律師事務所公章，且大部分底稿未標明目錄索引。東易所的工作底稿中，大部分訪談筆錄沒有經(jīng)辦律師簽字，還存在訪談筆錄中律師和訪談對象均未簽字的情形。
　　以上事實，有東易所出具的《法律意見書》、東易所工作底稿、相關(guān)人員詢問筆錄等證據(jù)證明，足以認定。
　　當事人及其代理人提出如下申辯意見：1. 東易所對欣泰電氣財務造假事項不負有審核義務和責任。2. 認定東易所未審慎核查驗證相關(guān)材料、未編制查驗計劃、未對《法律意見書》進行討論復核的事實認定錯誤、依據(jù)不足。3. 東易所履職過程雖有瑕疵，但情節(jié)輕微，應不予處罰。4. 本案已過法定追訴時效。5. 本次業(yè)務收入實際金額應為60萬元。
　　我會認為：1. 中介機構(gòu)應當在各自職責范圍內(nèi)發(fā)表獨立的專業(yè)意見并承擔相應法律責任。律師在為企業(yè)IPO過程中出具的《法律意見書》是廣大投資者獲取發(fā)行人真實信息的重要渠道，是投資決策的重要參考，更是監(jiān)管部門發(fā)行核準的重要基礎，律師應當保持足夠的執(zhí)業(yè)謹慎，勤勉盡責地開展工作，保證所出具的文件不存在虛假記載、誤導性陳述和重大遺漏。
　　《公開發(fā)行證券公司信息披露的編報規(guī)則（第12號）——公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報告》（以下簡稱《編報規(guī)則》第12號）第二十四條規(guī)定：“律師應在進行充分核查驗證的基礎上，對本次股票發(fā)行上市的下列（包括但不限于）事項明確發(fā)表結(jié)論性意見?！ㄈ┍敬伟l(fā)行上市的實質(zhì)條件；……（十一）發(fā)行人的重大債權(quán)債務……”；第三十二條明確規(guī)定，律師應“逐條核查發(fā)行人是否符合發(fā)行上市條件”，對“本次發(fā)行上市的實質(zhì)條件”發(fā)表明確結(jié)論性意見。欣泰電氣虛構(gòu)應收賬款的收回，律師應對該債權(quán)事項進行充分核查驗證，并發(fā)表結(jié)論性意見。
　　《管理辦法》第十四條規(guī)定：“律師在出具法律意見時，對與法律相關(guān)的業(yè)務事項應當履行法律專業(yè)人士特別的注意義務，對其他業(yè)務事項履行普通人一般的注意義務，其制作、出具的文件不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏?！睎|易所在2014年1月23日出具的《法律意見書》中明確表述，“根據(jù)上市申請人提供的相關(guān)文件、北京興華會計師事務所出具的《審計報告》及本所律師核查，上市申請人在最近三年內(nèi)無重大違法行為，上市申請人在最近三年財務會計報告無虛假記載……”?！斗梢庖姇分械某兄Z表述具有公示效力，除非當事人能夠提出證據(jù)證明其已經(jīng)勤勉盡責，否則應對其法律意見承擔責任。經(jīng)查閱東易所工作底稿，未發(fā)現(xiàn)證明其對“本所律師核查”的所述事項開展了相關(guān)核查工作的記錄或說明。
　　判斷律師在IPO項目中是否勤勉盡責，可以從兩方面考慮：一是是否嚴格按照《管理辦法》《執(zhí)業(yè)規(guī)則》及《編報規(guī)則》第12號進行執(zhí)業(yè)，二是在發(fā)表法律意見時是否履行了必要的核查驗證程序，獲取足以支撐發(fā)表意見的證據(jù)材料。東易所在欣泰電氣IPO項目執(zhí)業(yè)過程中，存在違反《管理辦法》《執(zhí)業(yè)規(guī)則》及《編報規(guī)則》第12號的情形；同時對于從其他中介機構(gòu)取得的工作底稿資料未履行必要的核查驗證程序，未盡到一般注意義務。因此，東易所未能勤勉盡責，對其出具的《法律意見書》中的相關(guān)表述存在虛假記載負有責任。對此項申辯意見，我會不予采納。
　　2. 東易所在工作底稿中直接引用會計師事務所的《審計報告》及保薦機構(gòu)的相關(guān)資料，對明顯瑕疵沒有履行一般注意義務，其工作底稿中未見履行核查驗證程序的記錄，足以認定東易所未審慎核查驗證相關(guān)材料，未勤勉盡責。
　　根據(jù)《管理辦法》第十三條及《執(zhí)業(yè)規(guī)則》第九條的規(guī)定，律師事務所及其指派的律師在進行核查和驗證前，應當編制核查和驗證計劃，查驗計劃應當列明需要查驗的具體事項、查驗工作程序、查驗方法等。根據(jù)《管理辦法》第二十三條及《執(zhí)業(yè)規(guī)則》第三十七條的規(guī)定，法律意見書應當經(jīng)所在律師事務所討論復核。查驗計劃及其操作程序、對法律意見書的討論復核記錄都應制作成工作底稿留存。
　　東易所的工作底稿中未發(fā)現(xiàn)查驗計劃和對法律意見書的討論復核記錄，其申辯提出的中介協(xié)調(diào)會紀要及律師備忘錄不符合查驗計劃的形式和內(nèi)容要求，兩名簽字律師對是否復核《法律意見書》的表述均存在出入。對此項申辯意見，我會不予采納。
　　3. 工作底稿是判斷律師是否勤勉盡責的重要證據(jù)，東易所工作底稿中存在缺少律師事務所公章、缺少目錄索引、部分訪談筆錄缺少律師及訪談對象簽字等諸多問題，違反了《管理辦法》和《執(zhí)業(yè)規(guī)則》的多項規(guī)定，是未勤勉盡責，而非履職過程有瑕疵、情節(jié)輕微。對此項申辯意見，我會不予采納。
　　4. 我會于2015年7月14日向東易所發(fā)出《調(diào)查通知書》，距2014年1月23日（東易所為欣泰電氣出具最后一份《法律意見書》時間）未超過兩年時效。對此項申辯意見，我會不予采納。
　　5. 東易所此項業(yè)務收入有合同、發(fā)票、轉(zhuǎn)賬憑證、簽字律師筆錄等證據(jù)證明，足以認定東易所對欣泰電氣項目收費為90萬元。對此項申辯意見，我會不予采納。
　　綜上，東易所的行為違反了《證券法》第二十條第二款、第一百七十三條，《管理辦法》第十二條、第十三條、第十四條、第二十三條及《執(zhí)業(yè)規(guī)則》第九條、第三十七條、第三十九條、第四十條、第四十一條的有關(guān)規(guī)定，構(gòu)成了《證券法》第二百二十三條所述“證券服務機構(gòu)未勤勉盡責，所制作、出具的文件有虛假記載”及第二百二十六條第三款所述“違反本法規(guī)定或者依法制定的業(yè)務規(guī)則”的情形。郭立軍、陳燕殊是對上述行為直接負責的主管人員。
　　根據(jù)當事人違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)與社會危害程度，依據(jù)《證券法》第二百二十三條的規(guī)定，我會決定：
　　一、責令東易所改正，沒收業(yè)務收入90萬元，并處以180萬元罰款。
　　二、對郭立軍、陳燕殊給予警告，并分別處以10萬元罰款。
　　上述當事人應自收到本處罰決定書之日起15日內(nèi)，將罰沒款匯交中國證券監(jiān)督管理委員會（開戶銀行：中信銀行總行營業(yè)部、賬號：7111010189800000162，由該行直接上繳國庫），并將注有當事人名稱的付款憑證復印件送中國證券監(jiān)督管理委員會稽查局備案。當事人如果對本處罰決定不服，可在收到本處罰決定書之日起60日內(nèi)向中國證券監(jiān)督管理委員會申請行政復議，也可在收到本處罰決定書之日起6個月內(nèi)直接向有管轄權(quán)的人民法院提起行政訴訟。復議和訴訟期間，上述決定不停止執(zhí)行。