又有一宗“老鼠倉”案即將落錘，涉案人時任華夏基金債券交易員。兩年半時間，這位交易員動用不到200萬本金，利用“老鼠倉”路徑，獲利1773萬余元。券商中國記者獲悉，該案件將于近日判決。
我們先來看看這一案件的幾大看點：
一是這一案件屬于典型的傳遞型“老鼠倉”類案件，即非公開信息在涉案人員人際圈中傳遞，違法獲利并通過多種手法轉(zhuǎn)移到關(guān)聯(lián)人名下。
二是通過交易員“公用賬戶”獲知基金買賣操作的王某，違法手法簡單粗暴?！爱斕旄I，次日賣出”，總體算下來，涉案賬戶八成以上的交易都有盈利。2011年8月9日，公司內(nèi)控系統(tǒng)升級，交易員公用賬戶停用。
三是在超出行政追訴時效且“零口供”的情況下，公安機關(guān)辦案人員通過縝密的客觀證據(jù)鏈，將其繩之以法。身為知名大學法律系高材生的王某，曾研究了大量的判例資料，構(gòu)筑了牢固的心理防線，一直負隅頑抗，而王某也將因此被從重判罰。
近日，券商中國記者實地走訪，了解首例“零口供”老鼠案的辦案全過程，并從相關(guān)部門獲悉，這起案件即將判決。本案的“零口供”查處也為目前正在制定中的利用未公開信息交易罪司法解釋提供了參考和啟示。
細節(jié)一：內(nèi)控檢查牽出一起超行政追訴時效“老鼠倉”案
利用未公開信息交易罪俗稱“老鼠倉”，是指金融從業(yè)人員，利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開信息，如本單位受委托管理資金的交易信息等，違規(guī)從事相關(guān)交易活動，泄露未公開信息或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動，謀取非法利益或轉(zhuǎn)嫁風險。
對于華夏基金來說，2014年注定是不平靜的。受此前劉振華案的影響，監(jiān)管部門對該公司執(zhí)行了內(nèi)控檢查。拔出蘿卜帶出泥，從銷售到管理、從投資決策到具體的各個環(huán)節(jié)和層面，檢查牽出了一批“老鼠倉”案件。身為債券交易員的王某就是在這一輪被“挖”出來的。
證監(jiān)會稽查總隊發(fā)現(xiàn)，宋某某、牛某等賬戶交易的股票與華夏基金的基金產(chǎn)品存在趨同，并隨即展開調(diào)查。
調(diào)查發(fā)現(xiàn)，2009年3月2日至2011年8月8日，華夏基金時任債券交易員王某用其親屬證券賬戶，利用因職務(wù)便利獲取的未公開信息進行證券交易。由于涉案賬戶開立時間較早，交易持續(xù)時間長，賬戶交易時間距離調(diào)查時間已經(jīng)超出了行政處罰追訴時效范圍。行政調(diào)查面臨重重困難。盡管如此，稽查人員沒有放棄。
細節(jié)二：交易員“公用賬戶”暴露簡單粗暴犯案手法
2014年上半年的一個工作日，稽查人員來到王某辦公室。面對稽查人員出示的大量交易記錄，王某消極對待。在實在沒有辦法作出合理解釋的情況下，也僅僅承認涉案賬戶名義持有人與其的親戚關(guān)系，但始終拒絕承認與賬戶交易的關(guān)聯(lián)關(guān)系，也拒絕承認利用該賬戶交易股票。
最后趁稽查人員取證時，王某謊稱自己去衛(wèi)生間，倉皇逃跑。“跑的時候手機也沒拿?！币晃粎⑴c辦案的稽查人員告訴記者。
在天津，4位稽查人員在上門走訪一位涉案賬戶名義持有人宋某時，其兒子暴力對抗調(diào)查，將一名男性調(diào)查人員推下樓梯，此事驚動了當?shù)孛窬Ｆ渌~戶名義持有人也均拒絕配合調(diào)查。
稽查人員從公司其它交易員的口中了解到，該基金公司2011年8月8日之前有一個所有交易員通用的公共賬戶，后因公司內(nèi)控升級而關(guān)閉。
根據(jù)常識，如果涉案賬戶控制人是受王某指揮進行交易操作，那么王某登陸公共賬戶與涉案賬戶交易應(yīng)存在“一前一后”的時間關(guān)系。稽查人員順利地拿到了王某每次登陸公共賬戶的時間。在對比數(shù)據(jù)之后，稽查人員發(fā)現(xiàn)王某登陸公共賬戶與涉案賬戶交易的前后關(guān)系高度吻合。
王某“老鼠倉”的犯案手法也隨之浮出水面，操作方式簡單粗暴，即：“當天跟買，次日賣出”。這個手法的邏輯在于，基于概率原理，正常情況下，由于基金產(chǎn)品資金的介入短期會帶動個股股價小幅向上。據(jù)介紹，總體算下來，涉案賬戶八成以上的交易都有盈利。
細節(jié)三：嫌疑人“零口供”令案件辦理陷入僵局
該案偵查人員告訴記者，2014年10月左右，重慶市公安局接辦該案，在全局抽調(diào)精干警力，以經(jīng)偵總隊為主成立專案組。
根據(jù)證監(jiān)會行政調(diào)查情況看，涉案賬戶與華夏基金旗下多只基金的趨同度高度匹配，平均達到90%以上。王某父母承認自己對涉案賬戶的控制操作，但卻否認接受王某的指令交易股票。王某年過七旬的老父親身體不佳。專案組成員赴天津跟賬戶名義持有人了解情況，并將犯罪嫌疑人帶回訊問，但仍然一無所獲。從王某家搜出的電腦里面，專案組辦案人員發(fā)現(xiàn)，在被證監(jiān)會稽查人員調(diào)查之后的時間里，王某查詢了大量國內(nèi)對于老鼠倉的判例。這意味著王某及其家人已經(jīng)構(gòu)筑了非常牢固的心理防線。
整個辦案過程中，為了爭取犯罪嫌疑人主動交代，專案組調(diào)查人員多次做王某工作，希望他能坦白交代，爭取寬大處理。“面對辦案人員，王某往往也熱淚盈眶。但是每到最后關(guān)頭，還是選擇咬緊牙關(guān)?！鞭k理該案的證券支隊的支隊長告訴記者。
該支隊長表示，前期掌握的客觀證據(jù)不能夠直接證明王某將未公開信息傳遞給其父母和指示父母進行交易的過程。在口供未取得突破情況下，如何證明王某等人的犯罪行為，成為本案難點。案件辦理看似陷入了僵局。
細節(jié)四：兩類交易特征比對形成完整客觀證據(jù)鏈
此時，面對僅有的一堆客觀交易數(shù)據(jù)，專案組冥思苦想。能否客觀歸罪？專案組打開了思路。
客觀歸罪俗稱“零口供”，是指在刑事司法實踐中，犯罪嫌疑人和被告不如實供述或拒不供述犯罪行為的情況下，通過客觀證據(jù)認定犯罪行為的案件?？诠┳鳛橐环N法定的證據(jù)形式，被稱為“證據(jù)之王”，對證明案件事實具有獨特的證據(jù)價值。對于任何一名刑事偵查員來說，要把“零口供”案件辦成鐵案都是挑戰(zhàn)。
專案組經(jīng)過縝密分析，將賬戶交易特征進行比對：一是以王某入職華夏基金至2011年8月8日為界，調(diào)取王某父母在此之前、期間以及之后的賬戶交易特征變化進行比對。
專案組發(fā)現(xiàn)，王某父母的賬戶在其進入基金公司之前的操作符合典型的散戶交易特征，即：十多萬資金買了十幾只股票，單只股票不超過3000股，并且交易頻率極低。在王某入職華夏基金一段時間之后，王某父母控制的賬戶資金量明顯增大，更重要的是交易特征發(fā)生了根本性變化。即：幾十上百萬的資金只買入一兩只股票，并且快進快出。二次轉(zhuǎn)折發(fā)生在2011年8月9日。在公司交易員公用賬戶停用之后，涉案賬戶將股票清空，并部分賬戶銷戶，仍在交易的個別賬戶又恢復(fù)成了散戶交易特征。
另一類是針對涉案賬戶與華夏基金基金產(chǎn)品的趨同性方面，專案組也進行了更加細致的排查?？紤]到王某的債券交易員身份，從按日排查，到交易時間精確到秒的排查，再到賬戶趨同度的比較。為了保證比對萬無一失，專案組辦案人員多次前往交易所查詢數(shù)據(jù)，修正數(shù)據(jù)比對方案。
最終的結(jié)果基本印證了專案組“三個時間的匹配”的邏輯，即：先有基金經(jīng)理交易指令下達，才有王某看到，王某傳遞信息之后，其父母才進行操作交易。單個賬戶匹配度最低的也是在85%以上?！耙布磸目陀^上排除了王某父母交易在前的可能性?！?/p>
細節(jié)五：參照內(nèi)幕交易司法解釋定罪獲多方支持
截至目前，涉及“老鼠倉”的法律法規(guī)主要包括：《刑法修正案(七)》、《證券投資基金法》以及《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，但并無具體的司法解釋。專案組基于對利用未公開信息交易罪(也即老鼠倉)和內(nèi)幕交易罪法律淵源、歷史沿革的認識，認為老鼠倉與內(nèi)幕交易罪具有共同的表現(xiàn)形式。
從刑法增設(shè)利用未公開信息罪的立法本意角度出發(fā)，參照了2012年3月29日《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干司法問題的解釋》，在證明王某涉案關(guān)聯(lián)賬戶交易行為明顯異常，且無正當理由或正當信息來源時，應(yīng)當認定涉案賬戶相關(guān)交易行為是利用了華夏基金未公開信息而進行的交易。
這一觀點，在公安部門與檢法機關(guān)溝通交流的過程中，得到了檢法機關(guān)的認可和支持，因而本案在犯罪嫌疑人零口供的情況下，得以成功批捕和起訴。
據(jù)悉，近期即將進行宣判。
“零口供”拿下王某老鼠倉案的消息，對市場產(chǎn)生了極大震懾，同期移交的華夏基金另外兩起案件的嫌疑人先后主動投案。前述證券支隊支隊長告訴記者，“此后幾年接到的案件中，也出現(xiàn)了不少投案自首的案件?！?/p>
法律專家：本案證明方式為類似案件提供參考
王某一案屬于典型的傳遞型“老鼠倉”類案件。近年來“老鼠倉”案件顯現(xiàn)出非公開信息在涉案人員人際圈中傳遞，包括但不限于親屬、朋友、商業(yè)伙伴等，違法獲利通過多種手法轉(zhuǎn)移到關(guān)聯(lián)人名下的特點。非法信息、違法獲利的交叉?zhèn)鬟f使得“老鼠倉”案件更為隱蔽，為案件的調(diào)查偵破增加了難度。
但在證監(jiān)會大力推進依法全面從嚴監(jiān)管背景下，加之運用大數(shù)據(jù)手段，“老鼠倉”案件的案發(fā)數(shù)和落案人數(shù)不斷增加。最高人民檢察院在2017年工作報告中指出，將嚴懲“老鼠倉”等證券期貨領(lǐng)域犯罪。
國浩律師集團上海辦公室資深顧問萬志堯告訴記者，“零口供”在“老鼠倉”案件中的運用，意味著司法人員已經(jīng)充分認識到非言詞證據(jù)的重要性，并綜合運用客觀證據(jù)，形成完整的證明體系，閉合證據(jù)鏈，從而固定案件事實?！傲憧诠币?guī)則在這類案件偵查、起訴、審理中的運用是一種有益的探索。記者從相關(guān)渠道獲悉，本案也已經(jīng)被納入了目前正在制定中的利用未公開信息交易罪的司法解釋的參考案例。
此外，在萬志堯看來，我國老鼠倉的處罰更應(yīng)傾向于經(jīng)濟處罰、資格刑?！袄鲜髠}”涉案人員大多是金融行業(yè)的精英，具備管理資產(chǎn)、創(chuàng)造財富的專業(yè)技能。沒收違法所得、繳納罰金及證券市場禁入，有助于進一步發(fā)揮刑罰的一般預(yù)防功能。
“目前，對于這類案件的行政處罰力度與其所使用的資金量和違法所得數(shù)量無法匹配，尤其私募基金管理辦法中行政罰款的金額僅是3萬元以下，明顯無法達到處罰的目的。”他說。
此外，萬志堯還建議，法律法規(guī)、外部監(jiān)管是基金公司防控和打擊老鼠倉的外部助力?；鸸緫?yīng)從內(nèi)部建設(shè)出發(fā)，不斷完善法人治理結(jié)構(gòu)，加強機構(gòu)自律，建立嚴密高效的內(nèi)部監(jiān)控制度，爭取從源頭遏制未公開信息的非法擴散與外流。
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