私募基金對優(yōu)化金融資源配置、支持創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)發(fā)揮了積極作用，行業(yè)規(guī)模不斷突破。截至7月底，私募基金管理規(guī)模9.95萬億元，接近公募基金10.68萬億元的規(guī)模。
新規(guī)將成為《基金法》以外、專門規(guī)范私募行業(yè)的法律效力最高的規(guī)范性文件，將統(tǒng)領(lǐng)整個私募基金領(lǐng)域的監(jiān)管。
中國基金報記者 吳君
8月30日，國務(wù)院法制辦公室發(fā)布《私募投資基金管理暫行條例（征求意見稿）》（下稱《暫行條例》），私募基金行業(yè)監(jiān)管的頂層設(shè)計(jì)即將落地。
業(yè)內(nèi)人士表示，《暫行條例》總結(jié)吸收了近幾年私募監(jiān)管方面的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，在更高的法律層面提出更加全面、系統(tǒng)的規(guī)范性要求，必將對私募基金行業(yè)的未來產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。
私募頂層設(shè)計(jì)即將落地建立全面系統(tǒng)性制度
據(jù)了解，《暫行條例》的征求意見時間自8月30日起至9月30日。新規(guī)對私募基金管理人的準(zhǔn)入門檻作出嚴(yán)格規(guī)定，明確了專業(yè)化經(jīng)營、備案登記等要求；同時對托管人的職責(zé)、建立業(yè)務(wù)隔離機(jī)制等作出規(guī)定，還明確了向特定合格投資者募集、履行投資者適當(dāng)性管理義務(wù)、建立從業(yè)人員投資申報登記等各方面制度。
近年來，私募基金成為機(jī)構(gòu)投資者中的一支生力軍，對優(yōu)化金融資源配置、支持創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)等發(fā)揮了積極作用，行業(yè)規(guī)模不斷突破。據(jù)統(tǒng)計(jì)，截至今年7月底，私募行業(yè)管理基金規(guī)模已達(dá)9.95萬億元，接近同期公募基金的管理規(guī)模（10.68萬億元）。
不過，私募行業(yè)在快速發(fā)展的過程中也暴露出一些問題，如以私募名義變相公開募集資金、資金募集和投資運(yùn)作不規(guī)范、損害投資者利益等。
為了規(guī)范發(fā)展，近幾年證監(jiān)會及基金業(yè)協(xié)會陸續(xù)出臺了多個監(jiān)管文件，包括《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》、《私募投資基金募集行為管理辦法》等，對私募行業(yè)健康發(fā)展起到了積極作用。但隨著私募行業(yè)的迅速發(fā)展，行業(yè)頂層設(shè)計(jì)方面仍留有空白。監(jiān)管層此前多次表態(tài)將盡快出臺《私募投資基金管理暫行條例》。日前，國務(wù)院發(fā)布《暫行條例》征求意見稿，意味著私募監(jiān)管更高層面的法規(guī)呼之欲出。
“《暫行條例》正式公布，將成為除《證券投資基金法》（下稱《基金法》）以外、專門規(guī)范私募行業(yè)的法律效力最高的規(guī)范性文件，將統(tǒng)領(lǐng)整個私募基金領(lǐng)域的監(jiān)管規(guī)范?！北本┦杏疲◤V州）律師事務(wù)所合伙人、私募律師秦政告訴記者，這次新規(guī)基本上吸收總結(jié)了過去幾年來以國務(wù)院證券監(jiān)管部門指導(dǎo)的、以基金業(yè)協(xié)會為主體實(shí)施的行業(yè)自律監(jiān)管方面的經(jīng)驗(yàn)，規(guī)范的思路與規(guī)范要點(diǎn)也基本一致，明確了私募股權(quán)基金的法律地位，同時也增加了一些新的規(guī)定。
引領(lǐng)投資首席風(fēng)控官牛浩認(rèn)為，《暫行條例》將起到承上啟下的作用。"上"是2013年的《基金法》的有關(guān)章節(jié)專門提到私募基金；"下"是這幾年證監(jiān)會及協(xié)會出臺的一系列備案、募集等管理辦法、自律規(guī)則，這次條例的推出起的是承上啟下的連接作用，而且對合規(guī)的要求更高?！?/span>
此次發(fā)布的《暫行條例》征求意見稿共有11章58條。新規(guī)以規(guī)范私募基金管理人、托管人等的行為為著力點(diǎn)，抓住資金募集、投資運(yùn)作等關(guān)鍵環(huán)節(jié)作出制度安排，還對創(chuàng)業(yè)投資基金進(jìn)行特別規(guī)定。具體來看，《暫行條例》第一章第二條首先明確了監(jiān)管對象是“在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開方式向合格投資者募集資金設(shè)立，由基金管理人管理，為投資者的利益進(jìn)行投資活動的私募證券投資基金和私募股權(quán)投資基金。”
嚴(yán)格私募管理人準(zhǔn)入門檻 清盤后12個月不發(fā)產(chǎn)品將注銷
此次新規(guī)對私募基金管理人作出了諸多細(xì)節(jié)上的規(guī)定，包括股東、高管等的準(zhǔn)入門檻、負(fù)面清單，明確了私募專業(yè)化經(jīng)營、備案登記等要求，同時對托管人的職責(zé)、建立業(yè)務(wù)隔離機(jī)制等做出明確規(guī)定。
根據(jù)《暫行條例》，私募如有凈資產(chǎn)低于實(shí)收資本的50%，或者或有負(fù)債達(dá)到凈資產(chǎn)的50%等五種情形之一的，不能擔(dān)任管理人、主要股東或合伙人；有個人所負(fù)債務(wù)數(shù)額較大、到期未清償?shù)攘N情形之一的，不得擔(dān)任私募機(jī)構(gòu)董高監(jiān)等職務(wù)。
秦政表示，《暫行條例》中的一些內(nèi)容是新增要求，部分來自《公司法》的要求，新規(guī)提出了資產(chǎn)和負(fù)債等涉及管理人實(shí)際經(jīng)營狀況的指標(biāo)，更有利于判斷管理人的經(jīng)營風(fēng)險。
“這一條規(guī)定的用意是保護(hù)投資者，首先要保證私募基金管理人具備展業(yè)的資質(zhì)、公司的資產(chǎn)足夠維護(hù)日常的持續(xù)性經(jīng)營，防止資金鏈斷裂導(dǎo)致的各種風(fēng)險，對于投資人甄選基金產(chǎn)品和管理人有很大好處?！焙７蹇萍糃EO林虹說。
記者了解到，《暫行條例》還明確了未經(jīng)登記，任何單位或個人不得使用“基金”、“基金管理”等字樣或者近似名稱進(jìn)行投資活動的要求。
秦政表示，原來一些公司將“基金”等字樣隨意放在公司名稱或經(jīng)營范圍內(nèi)，容易使投資人產(chǎn)生誤解，給各種非法吸收公眾存款、集資詐騙等行為留出機(jī)會。
北京市道成律師事務(wù)所律師周珣也介紹，在此前開展的互聯(lián)網(wǎng)金融專項(xiàng)整治工作中，全國各省市工商登記機(jī)構(gòu)暫停了注冊名稱、經(jīng)營范圍有金融、投資等相關(guān)字樣的企業(yè)登記工作?！斑@次新規(guī)從國務(wù)院層面上明確了未登記不得使用基金字樣，可以預(yù)見未來對名稱或經(jīng)營范圍有基金或基金管理字樣企業(yè)的登記限制將會常態(tài)化?！?/span>
《暫行條例》提出了協(xié)會應(yīng)當(dāng)及時注銷私募管理人登記的七種情形，包括在登記后6個月內(nèi)未備案首只私募基金、所管理的私募基金全部清盤后12個月內(nèi)未備案其他基金等情況。
格上理財分析師徐麗表示，6個月內(nèi)沒有備案首只產(chǎn)品要被注銷的情形此前已有規(guī)定，此次新增加了清盤12個月沒備案產(chǎn)品的情況，實(shí)際上是對管理人注銷標(biāo)準(zhǔn)的一個明確，有助于形成私募行業(yè)正常的淘汰機(jī)制，減少殼公司的數(shù)量，凈化行業(yè)環(huán)境。
牛浩認(rèn)為，之前有人覺得持有私募牌照相當(dāng)于擁有一個殼。如果企業(yè)不做了，可以把殼賣掉，實(shí)現(xiàn)最大價值，“現(xiàn)在提出清盤后12個月沒有備案產(chǎn)品將被注銷，也就是說賣殼沒有意義了，賣了也會被注銷掉?，F(xiàn)在北京等地的私募?xì)そ袃r上百萬，新規(guī)將會排除賣殼的可能性，打擊殼資源買賣?！?/span>
從業(yè)人員投資申報登記 投資資料保存不少于20年
在規(guī)范資金募集、投資運(yùn)作等關(guān)鍵環(huán)節(jié)上，新規(guī)明確了向特定合格投資者募集、履行投資者適當(dāng)性管理義務(wù)，建立從業(yè)人員投資申報登記制度，妥善保存相關(guān)資料，并履行向投資者提供信息的義務(wù)。
《暫行條例》在合格投資者方面作出嚴(yán)格規(guī)定：不得采取將私募基金份額或者其收益權(quán)進(jìn)行拆分轉(zhuǎn)讓等方式變相突破合格投資者標(biāo)準(zhǔn)；同時也提出私募管理人、銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行投資者適當(dāng)性管理義務(wù)，向投資者充分揭示投資風(fēng)險。
徐麗認(rèn)為，這些條例依然是沿襲和參照了之前基金業(yè)協(xié)會對基金募集的要求，以及證監(jiān)會對投資者適當(dāng)性的要求，雖然沒有太多新內(nèi)容，但將上述要求上升到國務(wù)院行政法規(guī)的高度，可見這是全行業(yè)非常重要和需要嚴(yán)格執(zhí)行的制度要求。
《暫行條例》還規(guī)定，私募基金管理人、托管人應(yīng)當(dāng)建立從業(yè)人員投資申報、登記、審查、處置等管理制度，防范與投資者發(fā)生利益沖突。
林虹表示，在基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《基金從業(yè)人員證券投資管理指引（試行）》中提到“基金管理人應(yīng)當(dāng)建立證券投資申報制度”，但當(dāng)時主要針對的還是公募基金。此次新規(guī)第二十四條明確提出了私募機(jī)構(gòu)應(yīng)該建立從業(yè)人員投資申報等制度，防范利益輸送等。
《暫行條例》要求私募管理人、托管人妥善保存與投資決策、交易和適當(dāng)性管理等相關(guān)的資料，自基金清算終止之日起不得少于20年。周珣表示，原來《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》規(guī)定資料保存不少于10年，現(xiàn)在新規(guī)調(diào)整為20年，強(qiáng)化了私募基金管理人的信息保管義務(wù)，對其合規(guī)管理提出了更高的要求。