前言：近年來，家族信托作為一種新的業(yè)務(wù)類型受到眾多信托公司的青睞，家族信托的開展不僅滿足了信托公司信托業(yè)務(wù)回歸信托本源及業(yè)務(wù)類型創(chuàng)新的需求，且對于提高信托公司品牌影響力具有較大作用。鑒于家族信托業(yè)務(wù)尚處于起步探索階段，信托公司開展家族信托業(yè)務(wù)將面對與傳統(tǒng)信托業(yè)務(wù)不同的實(shí)務(wù)操作問題，為此，筆者對之前實(shí)際參與的家族信托項(xiàng)目中遇到的具有相對共性的實(shí)務(wù)操作問題及解決方案進(jìn)行了總結(jié)，以期對信托公司開展家族信托業(yè)務(wù)提供助力。
信托設(shè)立前，信托公司作為受托人應(yīng)圍繞信托有效性、信托公司作為金融機(jī)構(gòu)開展信托業(yè)務(wù)的監(jiān)管要求等方面開展盡職調(diào)查工作，立足于上述盡職調(diào)查擬實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)及家族信托事務(wù)類他益信托的特點(diǎn)，建議信托公司在開展家族信托項(xiàng)目前從以下幾個(gè)角度開展盡職調(diào)查工作：
1、對信托當(dāng)事人的盡職調(diào)查
（1）委托人
除對委托人基本身份信息的核實(shí)等常規(guī)盡職調(diào)查內(nèi)容外，建議信托公司根據(jù)《反洗錢法》及相關(guān)的法律法規(guī)的規(guī)定和監(jiān)管部門的要求對委托人進(jìn)行反洗錢和恐怖融資調(diào)查，調(diào)查內(nèi)容包括但不限于：1）是否被列入國家有關(guān)部門發(fā)布的恐怖組織、恐怖分子、通緝罪犯名單及其他禁止性名單；2）是否因涉嫌違法違規(guī)案件被國家金融監(jiān)管部門通報(bào)；3）是否因涉嫌洗錢、恐怖融資等犯罪行為被國家有關(guān)部門要求協(xié)助調(diào)查；4）是否因國家有關(guān)機(jī)構(gòu)要求協(xié)助調(diào)查；5）是否有違法犯罪記錄；6）所處行業(yè)是否為易發(fā)生違法犯罪的高風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)。
（2）第三方
如家族信托的投資管理中涉及第三方監(jiān)管或享有決策（參與）權(quán)的第三方（如信托中設(shè)立保護(hù)人/執(zhí)行人制度）的，則建議信托公司應(yīng)對該等第三方進(jìn)行盡職調(diào)查，調(diào)查的范圍包括但不限于：該等第三方的身份基本信息、是否具有完全的民事行為能力、從事職業(yè)/主營業(yè)務(wù)是否與信托財(cái)產(chǎn)投資運(yùn)作范圍存在利益沖突、相競爭的情形、是否存在可從信托財(cái)產(chǎn)投資中獲取利益的情形、是否違反監(jiān)管部門關(guān)于相關(guān)投資標(biāo)的實(shí)際控制權(quán)（如上市公司控制權(quán)）的規(guī)定等。
（3）受益人
家族信托的受益人一般不僅為委托人一人，委托人亦可能不是受益人，此種情況下，信托公司應(yīng)對家族信托設(shè)立時(shí)或存續(xù)期間確定的受益人進(jìn)行盡職調(diào)查，除對受益人基本身份信息的核實(shí)等常規(guī)盡職調(diào)查內(nèi)容外，還建議調(diào)查包括但不限于以下幾個(gè)方面：1）受益人與委托人的親屬關(guān)系，受益人與委托人是否存在通過信托進(jìn)行不當(dāng)利益輸送的可能、是否存在委托人通過信托向受益人進(jìn)行行賄的可能；2）受益人與第三方的關(guān)系，第三方是否與某個(gè)或全部受益人存在利益關(guān)系，是否存在第三方通過信托向受益人輸送不當(dāng)利益的可能，是否存在第三方通過信托向受益人進(jìn)行行賄的可能。
2、對信托財(cái)產(chǎn)的盡職調(diào)查
對于家族信托委托人于家族信托成立前或家族信托存續(xù)期間交付的信托財(cái)產(chǎn)，建議從以下幾個(gè)方面重點(diǎn)進(jìn)行盡職調(diào)查：
（1）信托財(cái)產(chǎn)來源、形成的合法合規(guī)性；
（2）信托財(cái)產(chǎn)無權(quán)利負(fù)擔(dān)，如信托財(cái)產(chǎn)上是否存在優(yōu)先受償權(quán)，是否存在已轉(zhuǎn)讓、設(shè)立信托、設(shè)置擔(dān)保、權(quán)屬存在爭議、被查封、凍結(jié)等影響家族信托效力的情形；
（3）委托人合法收入與信托財(cái)產(chǎn)的匹配性，不存在信托財(cái)產(chǎn)遠(yuǎn)超過委托人合法收入所得，或委托人資不抵債的情況；
（4）委托人糾紛情況，是否存在對委托人資產(chǎn)將（已）產(chǎn)生重大不利影響的訴訟、仲裁案件。
就目前國內(nèi)的法律環(huán)境而言，在信托登記制度、信托非交易過戶制度及信托稅收制度未完全建立前，設(shè)立家族信托的主要信托財(cái)產(chǎn)類型為貨幣資金及相關(guān)金融資產(chǎn)（如信托受益權(quán)），其他能夠辦理由委托人轉(zhuǎn)移至受托人的可交易過戶的資產(chǎn)（如房產(chǎn)、非上市公司股權(quán)）也可以作為信托財(cái)產(chǎn)設(shè)立家族信托，但目前設(shè)立信托與一般商業(yè)交易過戶相比并無特別的稅收優(yōu)惠政策，需按照交易過戶繳納數(shù)額較高的稅賦，設(shè)立信托的成本相對較高，但不排除經(jīng)與稅務(wù)部門溝通后可以進(jìn)行特殊調(diào)整。
信托公司從事任何信托業(yè)務(wù)均需要遵守《信托法》及《信托公司管理辦法》，如從事集合資金信托計(jì)劃業(yè)務(wù)，則還需同時(shí)遵守《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》的規(guī)定。就家族信托業(yè)務(wù)而言，如委托財(cái)產(chǎn)為貨幣資金、委托人為兩個(gè)人以上且在信托設(shè)立時(shí)未安排他益受益人的，則原則上該等家族信托業(yè)務(wù)仍應(yīng)遵守《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》的規(guī)定（包括但不限于設(shè)立保管人、進(jìn)行信息披露及其他監(jiān)管內(nèi)容）。
如設(shè)立家族信托的信托財(cái)產(chǎn)為夫妻共同財(cái)產(chǎn)或者夫妻雙方均不愿放棄對該等信托財(cái)產(chǎn)的投資決策權(quán)且在法律上無法實(shí)現(xiàn)雙委托人的情形下，可嘗試安排由其中一位作為家族信托的委托人、由另一位作為執(zhí)行人/保護(hù)人，該等執(zhí)行人/保護(hù)人享有較多與委托人一致的權(quán)利，但信托合同應(yīng)明確約定委托人與該等執(zhí)行人/保護(hù)人行使相關(guān)權(quán)利的順序、條件及相關(guān)效力，以避免產(chǎn)生操作沖突。
家族信托的結(jié)構(gòu)安排主要根據(jù)委托人設(shè)立家族信托的目的而設(shè)計(jì)，現(xiàn)實(shí)中根據(jù)委托人家族內(nèi)部需求的不同，家族信托的目的也多種多樣，如資產(chǎn)保值增值，保障后代生活，保護(hù)家族資產(chǎn)不被家族以外的人持有等，同時(shí)，信托公司也應(yīng)結(jié)合自身的人員安排、管理能力及風(fēng)險(xiǎn)控制要求與委托人確定家族信托的結(jié)構(gòu)安排。在筆者實(shí)際參與的家族信托項(xiàng)目中，家族信托的結(jié)構(gòu)安排一般涉及信托財(cái)產(chǎn)的投資管理權(quán)限安排、受益人及受益權(quán)的安排（即家族信托的代際傳承安排）、信托利益分配安排等。信托財(cái)產(chǎn)的投資管理權(quán)限安排及信托利益分配安排因各信托公司的投資管理能力不同及委托人的需求不同而存在較大差別，故本文僅對家族信托的代際傳承安排進(jìn)行分析。
1、受益人的選定、變更制度安排
如家族信托的目的是家族財(cái)富的代際傳承，不是為某個(gè)或某幾個(gè)家族成員而設(shè)立，則存在家族信托存續(xù)期間新的受益人產(chǎn)生、變更的問題，那么受益人的選定、變更制度在家族信托成立前確定下來十分必要，以免各方就受益人選定、變更問題發(fā)生糾紛。為免除受托人尋找受益人的工作以及受益人確定錯(cuò)誤的責(zé)任，建議就受益人的選定、變更進(jìn)行如下安排：信托文件安排受益人的范圍、受益人需具備的基礎(chǔ)條件，委托人或委托人選定的第三方確定受益人的人選，受托人在進(jìn)行形式審查及必要的盡職調(diào)查后確定受益人人選。
2、信托受益權(quán)的限制安排
根據(jù)《信托法》的規(guī)定，信托受益權(quán)作為財(cái)產(chǎn)權(quán)利可以被繼承、可以用于償還債務(wù)，亦可能作為信托受益人的夫妻共同財(cái)產(chǎn)。但家族信托系根據(jù)委托人意愿對家族內(nèi)部特定成員的利益安排，若信托受益權(quán)的處分等不受控制，將造成與委托人意愿相違背的情形，因此，在設(shè)計(jì)家族信托結(jié)構(gòu)時(shí)，應(yīng)考慮到如下幾個(gè)方面：1）是否對信托受益權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行限制；2）是否對信托受益權(quán)償債進(jìn)行限制；3）是否對信托受益權(quán)的繼承進(jìn)行限制；4）是否對信托受益權(quán)的夫妻財(cái)產(chǎn)共有性進(jìn)行限制等，并設(shè)計(jì)相應(yīng)的制度安排。
從遵循委托人意愿及減少信托公司管理風(fēng)險(xiǎn)角度考慮，建議對受益權(quán)的上述幾個(gè)方面進(jìn)行限制，并不建議直接利用《信托法》關(guān)于信托受益權(quán)可繼承的特點(diǎn)完成家族信托的傳承功能，理由如下：1）就實(shí)現(xiàn)委托人設(shè)立家族信托的目的而言，委托人設(shè)立家族信托時(shí)大多存在一些特殊需求，如家族信托的信托財(cái)產(chǎn)僅允許傳承給部分后代等等（例如：僅傳承給直系血親），如允許家族信托的信托受益權(quán)可以被繼承、可以用于償還債務(wù)、可以作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，則可能因繼承、夫妻財(cái)產(chǎn)分割的法定性（如法律規(guī)定某些與委托人不具有血緣關(guān)系的主體亦可通過繼承制度能夠獲得信托受益權(quán)并最終獲得信托財(cái)產(chǎn)）與隨意性（如信托受益人可能違背委托人的意愿通過遺囑、贈與、夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割等方式處分信托受益權(quán)等），最終導(dǎo)致信托財(cái)產(chǎn)的傳承脫離委托人最初設(shè)立家族信托的意愿，此外，如允許家族信托受益權(quán)用于償還債務(wù)，則容易產(chǎn)生信托受益人揮霍信托財(cái)產(chǎn)的道德風(fēng)險(xiǎn)；2）就減少信托公司管理風(fēng)險(xiǎn)而言，如家族信托的信托受益權(quán)可以被繼承、可以用于償還債務(wù)、可以作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，則在前述信托受益人的繼承人、信托受益人的配偶、信托受益人的債權(quán)人向受托人主張權(quán)利的，受托人負(fù)有盡職審查的義務(wù)，增加信托公司的工作成本及管理風(fēng)險(xiǎn)，受托人可能作為被告被卷入較為復(fù)雜的家族繼承糾紛、婚姻糾紛或債權(quán)債務(wù)糾紛。
以上關(guān)于信托公司開展家族信托實(shí)務(wù)操作的建議系筆者根據(jù)以往參與項(xiàng)目的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)，系對家族信托共性問題的解決方案，但家族信托的結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)靈活多變，每個(gè)家族信托項(xiàng)目中均存在個(gè)性的需解決的問題。信托公司在遇到個(gè)性問題時(shí)，需從信托有效性、遵從委托人意愿以及信托公司自身管理能力、風(fēng)險(xiǎn)控制的角度解決問題。