業(yè)績對賭，新三板掛牌企業(yè)中的這一普遍現(xiàn)象，如今隨著監(jiān)管部門的重點關(guān)注，正被一些擬IPO企業(yè)所放棄。
在業(yè)績對賭11天后，恒光信息于近日又放棄對賭。
5月21日，恒光信息與嘉興華基金簽訂協(xié)議，后者擬13.70元/股的價格認購436.36萬股。之后，公司11名股東與嘉興華基金簽訂了補充協(xié)議，對公司2017年和2018年的業(yè)績作出承諾。
雙方約定：如申請IPO導致2018年的業(yè)績調(diào)整無法進行，則在IPO成功后，涉及2018年業(yè)績的估值調(diào)整不再進行；如IPO申請被證監(jiān)會終止審查，終止審查后繼續(xù)進行關(guān)于2018年業(yè)績的估值調(diào)整，但終止審查后，即使2018年公司的凈利潤超過4100萬元，亦不再對認購方的股權(quán)比例進行調(diào)整。
對賭不久，雙方又迅速放棄。6月2日，恒光信息11名股東和嘉興華基金再次簽訂補充協(xié)議，除刪除上述業(yè)績對賭外，還刪除了“優(yōu)先認購權(quán)和共同出售權(quán)”、“回購權(quán)”等對賭內(nèi)容。
為何刪除對賭條款，恒光信息并沒有解釋。業(yè)內(nèi)人士認為，從公司披露的信息來看，公司是在準備申請IPO，但對賭協(xié)議是IPO審核的“禁區(qū)”，公司此次清理應該是為了IPO，否則或?qū)o法過會。
近期放棄對賭的，還有上陵牧業(yè)。
2015年11月，上陵牧業(yè)通過發(fā)行股份收購了青松乳業(yè)81.61%股權(quán)。收購協(xié)議中，雙方作出了業(yè)績對賭，若青松乳業(yè)在補償期間業(yè)績不達標，補償義務人需以股份或者現(xiàn)金方式進行補償。
不過，這一對賭在今年4月28日作廢。當天，上陵牧業(yè)公告稱，因公司發(fā)展需要，決定無條件放棄之前與青松乳業(yè)簽署的業(yè)績對賭條款。
值得注意的是，今年3月8日，上陵牧業(yè)進入上市輔導階段，而青松乳業(yè)的業(yè)績與當時承諾的相差甚遠，或許是怕影響到IPO，公司只好放棄對賭。
對賭成掛牌企業(yè)“隱疾”
據(jù)了解，對賭現(xiàn)象，在新三板掛牌企業(yè)中為數(shù)不少。一些投資機構(gòu)在入股擬IPO的新三板企業(yè)時，一般會和公司實際控制人簽訂對賭協(xié)議，以業(yè)績承諾和IPO居多。
谷峰科技去年9月收購常州八益電器時，就簽訂了對賭協(xié)議。谷峰科技要求常州八益“2017年、2018年、2019年經(jīng)審計的營業(yè)收入(不含稅)平均每年不低于4000萬元，毛利潤率不低于12%”；而常州八益則要求，谷峰科技需于2019年12月31日之前向證監(jiān)會遞交上市申報材料，并進入IPO排隊候?qū)忞A段。
聚力機械去年12月定增募資6380萬元時，公司總經(jīng)理李濤就與7名投資者簽訂了對賭協(xié)議。聚力機械承諾，將于2020年12月31日之前完成IPO，若未能完成，投資者有權(quán)在該期限截止后要求李濤6個月完成回購投資者認購的股份。
對賭易，賭對難。對于很多企業(yè)來說，想要完成對賭協(xié)議中的條款并不容易。而業(yè)績承諾與IPO承諾也成了多數(shù)企業(yè)對賭的“折戟之地”。
今年3月20日，遠東國際公告稱，大股東因為未能在約定時間內(nèi)完成IPO，觸發(fā)回購協(xié)議，需回購二股東中銀投資所持有的遠東國際2189.3萬股股份，涉及金額超過1.2億元。
據(jù)公開信息初步統(tǒng)計，去年6月份以來，約有140多家掛牌企業(yè)簽訂了對賭協(xié)議，近一半存在IPO指標，多數(shù)投資者要求企業(yè)在一定的時間內(nèi)實現(xiàn)上市。但在當前市場和監(jiān)管政策下，一些新三板掛牌企業(yè)想要如期完成對賭，難度會非常大。一旦出現(xiàn)無法按照原計劃上市的情況時，就會要求企業(yè)回購股份、現(xiàn)金賠償、股份賠償。
值得注意的是，有些掛牌企業(yè)甚至隱瞞對賭協(xié)議。今年2月23日，東吳證券在對方林科技進行IPO輔導的過程中發(fā)現(xiàn)，公司在新三板掛牌首次信息披露過程中未對其與投資方簽訂的業(yè)績對賭協(xié)議進行披露。
要IPO就需清掉對賭
對賭協(xié)議是IPO審核關(guān)注重點。證監(jiān)會明確指出，在上市審核前，對上市時間對賭、業(yè)績對賭、股權(quán)對賭協(xié)議、董事會一票否決權(quán)安排及企業(yè)清算優(yōu)先受償協(xié)議這五類對賭必須清理。
北京國楓律師事務所謝阿強律師表示，由于對賭條款易對發(fā)行人股東及股權(quán)結(jié)構(gòu)產(chǎn)生影響，若要順利進行首次公開發(fā)行股票并上市，一般均需在申報前妥善處理投資機構(gòu)與IPO企業(yè)或其實際控制人、股東簽訂的對賭協(xié)議，杜絕對IPO企業(yè)不利的協(xié)議條款。
比如，今年2月登陸創(chuàng)業(yè)板的拓斯達，之前是新三板掛牌企業(yè)。2013年11月，拓斯達股東與興證創(chuàng)投簽署了增資擴股協(xié)議，里面存在業(yè)績補償、股份回購、優(yōu)先清算權(quán)、一票否決權(quán)等多項對賭條款。為了拓斯達IPO，2015年6月，雙方重新約定，自拓斯達IPO申請受理之日起，業(yè)績補償條款及股份回購條款中止執(zhí)行；自公開發(fā)行股票并上市之日起，業(yè)績補償條款和股份回購條款終止執(zhí)行；若上市申請被不予核準/注冊，或拓斯達自行撤回申請的，對賭條款恢復效力。
上述律師認為，解決對賭條款對企業(yè)IPO不利影響的方式是簽署相應補充協(xié)議，或完全取消對賭條款或確認對賭條款在企業(yè)IPO成功后不再履行，以徹底打消監(jiān)管層因?qū)€條款的存在而對公司股東及股權(quán)真實性、穩(wěn)定性及有無糾紛情況的疑慮，保證審核順利進行。否則，對賭協(xié)議將對公司的上市構(gòu)成重大障礙。