案發(fā)于2013年，實(shí)施作案周期為2009年至2012年，累計(jì)交易規(guī)模7.33億元、獲利3600多萬元的蘇競(jìng)案是當(dāng)時(shí)國內(nèi)查獲的涉案金額最大、持續(xù)時(shí)間最長、獲利最多的“老鼠倉”案。
然而，“法網(wǎng)恢恢，疏而不漏”，集高學(xué)歷、高端人才、高智商于一身的蘇競(jìng)終因犯利用未公開信息交易罪，被法院判處有期徒刑2年6個(gè)月，并處罰金3700萬元。
時(shí)至今日，蘇競(jìng)本人早已服刑期滿。當(dāng)時(shí)掌管巨額資金，擁有令人羨慕的高薪工作的蘇競(jìng)怎樣走向犯罪道路呢？證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)調(diào)查人員坦言：“說實(shí)話，一開始我很不明白，這些基金經(jīng)理拿著如此高薪，為什么還要鋌而走險(xiǎn)走上犯罪的道路，通過查辦蘇競(jìng)案讓我真實(shí)的感受到，人如果一旦控制不住自己內(nèi)心的貪念，往往就會(huì)墜入深淵?！?/p>
《證券日?qǐng)?bào)》記者多方采訪發(fā)現(xiàn)，在感慨和警示之余，證監(jiān)會(huì)一線調(diào)查人員、公檢法辦案人員以及業(yè)內(nèi)人士產(chǎn)生共識(shí)——要真正有效遏制“老鼠倉”案件發(fā)生，必須要堅(jiān)持“打防結(jié)合”，而防范“老鼠倉”犯罪，更需要證券基金等經(jīng)營機(jī)構(gòu)建立內(nèi)部合規(guī)管理制度、行業(yè)自律規(guī)則、行政規(guī)章以及法律法規(guī)等由下而上的綜合打防體系和系統(tǒng)性制度。
內(nèi)控制度是第一道防線
回憶起刑事偵查過程，上海市公安局經(jīng)偵總隊(duì)九支隊(duì)一線辦案人員告訴《證券日?qǐng)?bào)》記者，“在觸手可得的收益誘惑下，個(gè)人意志不夠堅(jiān)定最終走向犯罪過程中，內(nèi)部控制未發(fā)揮應(yīng)有效用是問題所在。”
“要真正有效制約‘老鼠倉’案件發(fā)生，必須要堅(jiān)持‘打防結(jié)合’?！弊C監(jiān)會(huì)調(diào)查人員認(rèn)為，每一名市場(chǎng)參與者特別是基金公司都要充分發(fā)揮主觀能動(dòng)性，從督察長到每一名合規(guī)風(fēng)控人員，都要切實(shí)負(fù)起責(zé)任來，盡可能從制度層面、技術(shù)層面、道德層面壓縮“老鼠倉”存在的空間。
據(jù)記者了解，現(xiàn)在基金公司基本都有一套成熟的內(nèi)控體系，也有很多行之有效的做法，比如交易時(shí)間禁止攜帶手機(jī)、辦公電話要錄音記錄、交易室全程監(jiān)控等，甚至基金經(jīng)理上廁所都要記錄。
上述證監(jiān)會(huì)調(diào)查人員表示，“這些手段盡管難以完全杜絕‘老鼠倉’，但起碼能夠通過不斷設(shè)置屏障讓實(shí)施‘老鼠倉’行為越來越困難?！?/p>
“有一些基金公司的督察長和(港股00001)我聊過，說到現(xiàn)在公司為了防止‘老鼠倉’已經(jīng)窮盡了一切手段，確實(shí)已經(jīng)想不出更好的辦法了?！鄙鲜鲎C監(jiān)會(huì)調(diào)查人員坦言，“的確，僅從技術(shù)層面完全杜絕‘老鼠倉’基本很難，但是不能因?yàn)殡y就不去做了，畢竟內(nèi)控合規(guī)人員處在市場(chǎng)一線，要比監(jiān)管機(jī)構(gòu)更了解自身公司和人員的情況，所以必須要肩負(fù)起防范風(fēng)險(xiǎn)的責(zé)任?！?/p>
“至于具體的做法，我想可以根據(jù)市場(chǎng)的發(fā)展和犯罪手段的演變而不斷調(diào)整完善，當(dāng)然這需要方方面面的共同努力，可能是一項(xiàng)長期而艱難的工作?！鄙鲜鲎C監(jiān)會(huì)調(diào)查人員建議。
業(yè)內(nèi)人士普遍認(rèn)為，內(nèi)控制度是提高證券基金經(jīng)營機(jī)構(gòu)合規(guī)管理的基礎(chǔ)，切實(shí)提高內(nèi)控制度的有效性是防范“老鼠倉”等違法違規(guī)行為的第一道防線。
系統(tǒng)性打防體系日趨完善
為了促進(jìn)證券公司和公開募集證券投資基金管理公司加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)管理，增強(qiáng)自我約束能力，實(shí)現(xiàn)持續(xù)規(guī)范發(fā)展，證監(jiān)會(huì)已經(jīng)制定發(fā)布了《證券基金經(jīng)營機(jī)構(gòu)合規(guī)管理辦法》，并且將于今年10月1日起施行。該辦法將提升證券基金機(jī)構(gòu)對(duì)合規(guī)的重視程度，厘清各方合規(guī)職責(zé)，督促董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、高級(jí)管理人員和合規(guī)負(fù)責(zé)人在合規(guī)管理上發(fā)揮合力。
上述證監(jiān)會(huì)調(diào)查人員表示，為了有效制約“老鼠倉”，證監(jiān)會(huì)一直在不斷地通過各種形式開展宣傳教育，也在不斷修訂完善各類法規(guī)制度，力求從制度源頭防范“老鼠倉”，比如新《證券投資基金法》增加了基金經(jīng)理證券投資實(shí)行申報(bào)的規(guī)定，對(duì)基金經(jīng)理的證券投資需求進(jìn)行了疏導(dǎo)。
一位從業(yè)者向《證券日?qǐng)?bào)》記者表示，“行業(yè)自律引導(dǎo)對(duì)于證券基金經(jīng)營機(jī)構(gòu)合規(guī)管理也不可或缺?！?/p>
據(jù)記者了解，此次證監(jiān)會(huì)將《證券基金經(jīng)營機(jī)構(gòu)合規(guī)管理辦法》上升為主席令，為保障該辦法落地實(shí)施，辦法發(fā)布后擬同步做好以下工作：一是指導(dǎo)中證協(xié)、中基協(xié)結(jié)合證券、基金行業(yè)的個(gè)性特點(diǎn)，分別制定與配套實(shí)施細(xì)則，并且擬與辦法同步實(shí)施；二是會(huì)同證券業(yè)協(xié)會(huì)、基金業(yè)協(xié)會(huì)組織開展合規(guī)培訓(xùn)。目前中證協(xié)、中基協(xié)正在積極準(zhǔn)備相關(guān)細(xì)則。
目前，我國相關(guān)法律法規(guī)也在不斷修訂和完善。2009年2月份之前，我國對(duì)“老鼠倉”案件沒有準(zhǔn)確的定義?！袄鲜髠}”行為基本適用原《證券投資基金法》中有關(guān)禁止從事?lián)p害基金財(cái)產(chǎn)和基金份額持有人利益的證券交易及其他活動(dòng)的規(guī)定，以及原《證券法》中有關(guān)禁止有關(guān)人員參與股票交易的規(guī)定。對(duì)應(yīng)的處罰也僅限于沒收違法所得、罰款、取消從業(yè)資格、市場(chǎng)禁入等行政處罰。
2009年2月份，《刑法修正案(七)》發(fā)布實(shí)施，其中第一百八十條對(duì)“老鼠倉”進(jìn)行了明確規(guī)定：證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會(huì)的工作人員，利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息，違反規(guī)定，從事與該信息相關(guān)的證券、期貨交易活動(dòng)，或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的，依照第一款的規(guī)定處罰。
對(duì)應(yīng)的處罰為：情節(jié)嚴(yán)重的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上5倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上5倍以下罰金。
而2012年12月份修訂的《證券投資基金法》第二十一條增加了對(duì)“老鼠倉”的規(guī)定：公開募集基金的基金管理人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他從業(yè)人員不得泄露因職務(wù)便利獲取的未公開信息、利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關(guān)的交易活動(dòng)；對(duì)應(yīng)的處罰為：責(zé)令改正，沒收違法所得，并處違法所得一倍以上5倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足100萬元的，并處10萬元以上100萬元以下罰款；基金管理人、基金托管人有上述行為的，還應(yīng)當(dāng)對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，暫停或者撤銷基金從業(yè)資格，并處3萬元以上30萬元以下罰款。
“自此，行政、刑事都對(duì)‘老鼠倉’做出了明確定義，為‘老鼠倉’案件的查辦提供了堅(jiān)實(shí)的法律基礎(chǔ)。”上述證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)調(diào)查人員強(qiáng)調(diào)。
兩部門建立執(zhí)法協(xié)作機(jī)制
對(duì)比蘇競(jìng)案實(shí)施犯罪周期可以發(fā)現(xiàn)，2009年至2012年正是基金業(yè)逐步建立和完善多層次、系統(tǒng)性“老鼠倉”防范體系的重要階段。在完善制度的同時(shí)，證監(jiān)會(huì)及公安機(jī)關(guān)在調(diào)查案件過程中不斷摸索，并建立一定執(zhí)法協(xié)作機(jī)制。
據(jù)上述證監(jiān)會(huì)調(diào)查人員介紹，在調(diào)查取證階段也曾遭遇困難，一是在調(diào)取資金環(huán)節(jié)，因?yàn)榇蟛糠职讣纳姘纲~戶都會(huì)分布在多個(gè)省市、多家銀行，加之有些銀行的查詢效率不高，會(huì)比較影響整體的辦案效率，也消耗了許多人力和時(shí)間成本；二是在進(jìn)場(chǎng)調(diào)查環(huán)節(jié)，有時(shí)會(huì)碰到妨礙公務(wù)甚至暴力抗法的情況，如何在保護(hù)好執(zhí)法人員人身安全在前提下，既做到文明執(zhí)法、依法執(zhí)法，又能夠及時(shí)準(zhǔn)確的獲取案件證據(jù)，這對(duì)辦案人員的臨場(chǎng)反應(yīng)和辦案經(jīng)驗(yàn)都提出了比較高的要求。
《證券日?qǐng)?bào)》記者了解到，近年來，證監(jiān)會(huì)和公安機(jī)關(guān)一直是緊密合作，在不斷強(qiáng)化行政執(zhí)法與刑事執(zhí)法銜接工作的同時(shí)，密切執(zhí)法協(xié)作配合，實(shí)現(xiàn)優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)。目前證監(jiān)會(huì)不僅在稽查局層面與公安部證券犯罪偵查局無縫銜接和緊密合作，各地證監(jiān)局也在積極與當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)探索完善執(zhí)法合作模式。
“目前一般的合作機(jī)制是證監(jiān)會(huì)先行開展行政稽查后，將犯罪線索移交給公安機(jī)關(guān)開展核查。但目前公安機(jī)關(guān)也開始主動(dòng)發(fā)現(xiàn)犯罪線索，對(duì)此類犯罪進(jìn)行查處?！鄙鲜錾虾Ｊ泄簿忠痪€辦案人員向《證券日?qǐng)?bào)》記者透露。
基金業(yè)“老鼠倉”案件現(xiàn)新特點(diǎn)
“證監(jiān)會(huì)近年來對(duì)‘老鼠倉’案開展的嚴(yán)厲打擊起到了較好的警示和震懾作用。”證監(jiān)會(huì)調(diào)查人員同時(shí)坦言，“但正因如此，‘老鼠倉’案件逐漸向隱蔽化、間接化演變，基金經(jīng)理本人直接利用未公開信息的情況會(huì)越來越少，但是會(huì)出現(xiàn)一些帶有信息傳遞性質(zhì)的新型利用未公開信息交易的模式，這對(duì)我們調(diào)查帶來了一定的挑戰(zhàn)。”
上述上海市公安局一線辦案人員也表示，基金行業(yè)“老鼠倉”案件出現(xiàn)了新趨勢(shì)，即獲利金額越來越大，犯罪手法越來越隱蔽，出現(xiàn)結(jié)伙作案特征。
據(jù)記者了解，目前證監(jiān)會(huì)也在不斷通過升級(jí)技術(shù)手段、加強(qiáng)溝通協(xié)作、完善法律法規(guī)、優(yōu)化辦案模式等方式對(duì)“老鼠倉”違法犯罪來進(jìn)行有力打擊。
近年來，滬深交易所依托數(shù)據(jù)倉庫，創(chuàng)造性地開展大數(shù)據(jù)應(yīng)用，建立多種數(shù)據(jù)分析模型，深度挖掘，結(jié)合賬戶異常交易特征等，確定嫌疑賬戶，將一只只“碩鼠”抓出來。當(dāng)前，滬深交易所利用大數(shù)據(jù)分析方法，實(shí)現(xiàn)了精準(zhǔn)打擊。
上海檢察院第一分院相關(guān)檢察官在接受《證券日?qǐng)?bào)》記者采訪時(shí)建議，針對(duì)“老鼠倉”案件，未來應(yīng)該多部門多管齊下，共規(guī)共管才能起到根本性制約作用。
“法網(wǎng)恢恢，疏而不漏”。業(yè)內(nèi)專家表示，資本市場(chǎng)各方參與者應(yīng)該敬畏法律，這不僅是對(duì)廣大投資者和資本市場(chǎng)負(fù)責(zé)，也是對(duì)自己和家庭負(fù)責(zé)。
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